انتقال سند در مشارکت ساخت از مالک به سازنده چگونه است؟

مورد دیگری که در موارد نادری از موجبات اختلاف بین مالک و سازنده می‌شود این است که مالک ادعا می کند که چون ملک من در اختیار سازنده قرار می گیرد من هیچ گونه سندی را رسماً تا تحویل آپارتمان نوساز به نام سازنده نمی‌کنم چرا که ملک من در تصرف و اختیار اوست.

لذا در توضیح این مطلب نیز می‌توان به ماده 35 قانون مدنی اشاره کرد که به شکل بسیار زیبایی فصل خطاب کرده: "تصرف به عنوان مالکیت، دلیل مالکیت است، مگر اینکه خلاف آن ثابت شود."

مقصود از واژه "دلیل" در این ماده "اماره" است؛ یعنی اوضاع و احوالی که به حکم قانون دلالت بر مالکیت می‌کند و هرگاه دلیلی بر خلاف آن موجود باشد از اعتبار می‌افتد.

دلیل ما سند مالکیت ماست و اثبات خلاف مالکیت سازنده نیز کار بسیار سهل و آسانی است و با ارائه اسناد مالکیت این مهم به اثبات می‌رسد و همچنین نیز در ماده 36 همان قانون برای تأکید بیشتر عنوان شده است که : "تصرفی که ثابت شود ناشی از سبب مملک یا ناقل قانونی نبوده معتبر نخواهد بود."

بنابراین از این بابت نیز جای هیچ نگرانی برای مالک نخواهد بود.

تصرفی دلیل مالکیت تلقی می‌شود که دارای دو رکن زیر باشد:

رکن مادی : عبارت است از تسلط مادی بر مال و انجام اعمال مادی (مانند خراب کردن و تعمیرخانه) یا اعمال حقوقی مانند بیع نسبت به آن.

رکن معنوی: عبارت است از تصور دارا بودن حق مالکیت و قصد شخص به اینکه مانند مالک رفتار نماید.

بنابراین، تصرف سازنده، مستأجر، ولی و وکیل ملکی که مال غیر را در تصرف دارند و از طرف او اعمال مادی یا حقوقی نسبت به او انجام می‌دهند فاقد رکن معنوی تصرف است و بدین جهت دلیل مالکیت متصرف نیست لیکن مالک ملک کلنگی، موجر، مولی علیه و موکل می‌توانند به تصرف مستأجر، ولی و وکیل برای اثبات مالکیت خود استناد کنند.